Должная осмотрительность при заключении договора, пределы, последствия

Всем привет, продолжаю неблагодарную тему юриспруденции =)

В прошлый раз речь шла о существенных условиях договоров, без которых и сделки то не будет, что бы там и на скольких листах ни было написано. 

Для начала, перед любым подписанием договора, следует проявить "должную осмотрительность". Что это в точности - никто не знает. В законах про это ничего не сказано. Зато рекомендаций от нашей любимой налоговой инспекции - до кучи. Пленум ВАС тоже прошелся. Вот краткий ролик с сайта налоговой на тему (скачал на youtube для удобства):

А зайдя на сайт https://egrul.nalog.ru/ вы увидите перечень из рекомендуемых проверок с ссылками на сервисы:

• Сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, в отношении которых представлены документы для государственной регистрации, в том числе для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ 
• Сообщения юридических лиц, опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации» о принятии решений о ликвидации, о реорганизации, об уменьшении уставного капитала, о приобретении обществом с ограниченной ответственностью 20% уставного капитала другого общества, а также иные сообщения юридических лиц, которые они обязаны публиковать в соответствии с законодательством Российской Федерации 
• Сведения, опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации» о принятых регистрирующими органами решениях о предстоящем исключении недействующих юр.лиц из ЕГРЮЛ 
• Поиск сведений в реестре дисквалифицированных лиц
• Юридические лица, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица
• Адреса, указанные при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами
• Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке 
• Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более года 
• Сведения о физических лицах, являющихся руководителями или учредителями (участниками) нескольких юридических лиц 
• Кроме того, Вы можете проверить наличие данных о себе и контрагенте в Банке данных исполнительных производств Федеральной службы судебных приставов.    

Это и многое другое вы проявляете ради того, чтобы налоговая проверка позволила вам без проблем зачесть НДС к вычету. А чтобы вы легко представили проблемы - они для этого стараются, систему  дорогущую специальную поставили, большой Брат  большая Сестра старательно следит.

*

И в случае расхождения в отчетности виноват будет не виноватый, а конечный покупатель, предъявивший к вычету НДС. Почему? Патамушта. Так удобнее ловить и наказывать по методу кто последний тот и папа и увы, не проявил, должной осмотрительности.  И всё конечно сведётся к обвинению о получении необоснованной налоговой выгоды. 

От себя же хочу добавить - обязательно пробиваем номера ИНН и ОГРН компании в интернете и на сайте арбитражных дел http://kad.arbitr.ru/  - смотрим, любят ли наши потенциальные партнеры судиться или не соблюдать обязательства, как решают свои проблемы - мировым ли соглашением или тянут до последнего и т.д. и как реагируют на чужие просрочки и от каких сумм судятся. В общем - познавательно.

Также можно зайти на сайт госзакупок и проверить Реестр недобросовестных поставщиков, ну а вдруг?Заглянуть на сайт к приставам ФССП на предмет исполнительных производств

Идем дальше.  

Если навскидку и онлайн у партнера всё хорошо, запрашиваем у него заверенные подписью генерального директора (или доверенного лица с заверенной же доверенностью на подпись) документы:

1. Выписку ЕГРЮЛ (вообще, давно не надо, сами регистрируемся и распечатываем с https://service.nalog.ru/vyp/ с УЭЦП)
2. Устав в действующей редакции и со всеми изменениями 
3.  Свидетельство ОГРН (о государственной регистрации организации)
4. Свидетельство ИНН о постановке на налоговый учет
5. Решение (протокол) о назначении генерального директора (+продлении его полномочий)
6. Приказ о назначении генерального директора или иного (его же, единоличного исполнительного органа)  ЕИО
7. Договор аренды на юридический адрес (местонахождение ЕИО)
8. Договор аренды помещений в зависимости от вида договора (если хранят то склад, если производят - то производственных и т.д.)
9. Бухгалтерский баланс
10. Налоговую декларацию
11. Справка о применении системы налогообложения
12. Лицензии если ваши партнеры занимаются какими либо лицензируемыми видами деятельности
13. Справка об отсутствии задолженности в бюджет - берется онлайн через личный кабинет в Контуре бухгалтерией, никаких сказок про 10 дней не слушайте
14. Копия паспорта ЕИО (для проверки действительности паспорта, образца подписи) 
15. Документы, подтверждающие право собственности на транспортные средства;
16. Документы, подтверждающие факт наличия материальных ресурсов для осуществления заявляемой деятельности (при перевозках на авто - договоры на их аренду или копии св-в о собственности)
17. Сведения о среднесписочной численности работников (это важно, т.к. у компании-однодневки обычно полтора землекопа в штате)
18. Доверенность на подписание договора (проверить её срок, образцы подписей, полномочия и объем сделки) и копия паспортных данных подписанта
19. Рекомендательные письма от партнеров, клиентов по аналогичным проектам или вообще.

Получив всё это, посмотрите на подписи генерального директора, иногда наблюдал ну совсем  жалкое подобие левой руки и отправлял договор на подпись настоящим гендиректором.  

Потом обязательно проверяйте кто и как подписал счета-фактуры. По закону именно она будет основанием для принятия НДС к вычету/возмещению и подписывается генеральным и главбухом  либо  на основании внутреннего приказа по сотруднику или доверенности. 

Бывают интересные казусы, когда в Решении о назначении гендиректора пишут на 3 года, а в Уставе - на 1 год назначается гендиректор. Когда в Уставе или доверенности ограничиваются суммы сделок, которые генеральный директор может подписать без одобрения.

ДА! Забавная, хоть и совершенно логичная штука. Должной осмотрительностью считаться НЕ БУДЕТ если вы не сможете доказать, что получили пакет документов ДО совершения сделки по договору с партнером. Так что делайте акт передачи с правильной датой. Чтоб потом не было больно. С крупными клиентами-брендами, срочными работами - документооборот очень замедляется и многое оформляется постфактум, а задним числом крупные клиенты/бренды почти ничего не делают, обратите на это внимание. 

*

Кстати, не все проверки обязательно делать вручную, есть уже программные комплексы, например СПАРК, которые со своей стороны тоже совершенствуются и позволяют оценивать контрагентов по многим критериям. Скажем, ещё несколько лет назад партнеры определялись на неблагонадежность по десятку критериев, сейчас их количество более сорока.  Программа выискивает несоответствия в нормальных характеристиках, что позволяет отделять зерна от плевел. 

Завершая тему должной осмотрительности. Суды последнее время с бОльшим интересом стали смотреть на проверку не столько документов, а скорее на проверку РЕАЛЬНОСТИ и возможности исполнения обязательств, наличия экономических и людских ресурсов.

Вообще, анализ информации по партнеру можно превратить в увлекательную игру для себя, когда по цепочке начинают появляться бусинки-люди и узоры-компании, переплетаясь в разных ипостасях. 

Пока все, следующей темой уже будет сама структура договора и куда и зачем смотреть)

PS  "Статья написана для "Биржи тем" в рамках проекта @dobryj.kit  по заказу:  @andrvik, @kibela, @gryph0n, @kavalsky, @zoss, @exan, @kanenakat, @nonsense, @homebody, @ikicoin  по теме  3. "О праве простыми словами".